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中文名：合同的保全
英文名：Preservation of contracts
類別：民法
概述
合同的保全是債權(quán)人為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不應(yīng)減少而減少或者應(yīng)增加而未增加從而危害其債權(quán)的實現(xiàn)，對債的關(guān)系以外的第三人采取的保護債權(quán)的法律措施。債權(quán)人保全債權(quán)的權(quán)利包括代位權(quán)和撤銷權(quán)。
一、合同保全的特點
（一）合同保全的基本方法是確認債權(quán)人享有代位權(quán)或撤銷權(quán)。這兩種措施都旨在通過防止債務(wù)人財產(chǎn)不當減少或恢復(fù)債務(wù)人財產(chǎn)，從而保障債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)。無論債務(wù)人是否實施了違約行為，只要債務(wù)人實施了不當處分其財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人就可以采取保全措施?？梢姡贤Ｈc違約責任是不同的。
（二）合同保全是合同相對性規(guī)則的例外。根據(jù)合同的相對性規(guī)則，合同之債主要在合同當事人之間產(chǎn)生法律效力，但是代位權(quán)或撤銷權(quán)的行使，都會對第三人產(chǎn)生效力。
（三）合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。在合同生效后至履行完畢前，都可以采取保全措施，但合同根本沒有成立、生效，或已被解除，或被宣告無效、被撤銷，則不能采取保全措施。
二、債權(quán)人的代位權(quán)
（一）概念
民法典第535條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權(quán)利，但是該權(quán)利專屬于債務(wù)人自身的除外。”這就規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)。
（二）債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件
1.債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定且已屆清償期
債權(quán)合法是指債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)的存在。債權(quán)確定是指債務(wù)人對于債權(quán)的存在以及內(nèi)容并沒有異議，或者該債權(quán)是已經(jīng)經(jīng)過法院或者仲裁機構(gòu)裁判所確定的債權(quán)。另外，民法典第535條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限?！?/p>
2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)及其從權(quán)利
怠于行使，是指債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向其相對人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。
3.債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)
“影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)”，可以從以下三個方面加以判斷：第一，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；第二，債務(wù)人構(gòu)成遲延履行；第三，在怠于行使自己的債權(quán)與不能清償自己的債務(wù)之間具有一定的因果關(guān)系。
4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)
民法典第535條第1款規(guī)定，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，不得代位行使，代位權(quán)的客體必須是非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。
（三）債權(quán)人代位權(quán)的行使
1.行使方式
根據(jù)民法典第535條第1款的規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)向人民法院請求以自己的名義代位行使權(quán)利。換言之，債權(quán)人應(yīng)當以訴訟方式行使代位權(quán)，即使債權(quán)人與債務(wù)人或者債務(wù)人與相對人之間約定了仲裁管轄，也不能以仲裁方式行使代位權(quán)。
債權(quán)人行使代位權(quán)時，債務(wù)人的相對人的地位不應(yīng)受到影響，因此，相對人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
不過，在債權(quán)人依民法典第536條實施保全行為時，無須以訴訟方式行使代位權(quán)。
2.行使范圍
債權(quán)人行使代位權(quán)的范圍，以債權(quán)人的到期債權(quán)為限，也即以債權(quán)人的債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)的范圍為限。一般情況下，如果代位權(quán)行使的效力是債權(quán)人直接受償，則以債務(wù)人的債權(quán)額和債權(quán)人的債權(quán)額為限，超越此范圍，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。但是，債務(wù)人對相對人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務(wù)人破產(chǎn)的，由于債權(quán)人并無優(yōu)先受償權(quán)，代位權(quán)行使的范圍可以適當放寬。
（四）債權(quán)人代位權(quán)行使的效力
1.直接受償效力
民法典第537條前半段規(guī)定：“人民法院認定代位權(quán)成立的，由債務(wù)人的相對人向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與相對人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)終止。”
代位權(quán)行使的直接受償效力秉持先到先得原則，誰先提起代位權(quán)訴訟并經(jīng)法院認定代位權(quán)成立，誰就可以直接接受相對人的履行，先實現(xiàn)債權(quán)。
2.非優(yōu)先受償效力
民法典第537條后半段規(guī)定：“債務(wù)人對相對人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務(wù)人破產(chǎn)的，依照相關(guān)法律的規(guī)定處理?！薄耙勒障嚓P(guān)法律的規(guī)定處理”，即否定了保全、執(zhí)行程序和破產(chǎn)程序中代位權(quán)行使的優(yōu)先受償效力。此時，代位權(quán)行使的直接受償效力不等于優(yōu)先受償效力。
債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，債務(wù)人的相對人向債權(quán)人履行債務(wù)后，不排除企業(yè)破產(chǎn)法第32條的適用，管理人仍然可以請求人民法院撤銷清償行為。
3.費用負擔
民法典第535條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔?！?/p>
三、債權(quán)人的撤銷權(quán)
（一）概念
債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人實施減少其財產(chǎn)的行為對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。
（二）債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件
1.債權(quán)人對債務(wù)人享有債權(quán)
債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)，應(yīng)當在影響債權(quán)實現(xiàn)的行為實施前已經(jīng)存在。債權(quán)存在前債務(wù)人處分的財產(chǎn)，本不屬于債務(wù)人的責任財產(chǎn)。
2.債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為
民法典第538條規(guī)定了債務(wù)人放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等無償處分財產(chǎn)情形。無償處分財產(chǎn)不限于法條列舉的三種情形。此外，惡意延長其到期債權(quán)的履行期限也屬于撤銷對象。
民法典第539條所列舉的以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)，均屬有償行為。此外，“為他人的債務(wù)提供擔?！钡男袨橐矊儆诔蜂N權(quán)的對象。其中的擔保，包括為他人債務(wù)提供保證與為他人債務(wù)設(shè)立擔保物權(quán)。
3.債務(wù)人實施的財產(chǎn)行為影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)
若債務(wù)人實施的財產(chǎn)行為未影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)，則無須債權(quán)人撤銷權(quán)提供救濟?！坝绊憽钡呐袛鄻藴蕿椋瑐鶆?wù)人處分財產(chǎn)后，其剩余財產(chǎn)是否足以清償債務(wù)。
（三）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使
1.撤銷權(quán)訴訟
根據(jù)民法典第538條、第539條的規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)以自己的名義，且以訴訟的方式行使撤銷權(quán)。撤銷權(quán)是對債務(wù)人行為自由的干預(yù)，打破了合同相對性原則，直接影響到第三人的利益，由人民法院對撤銷權(quán)的行使予以審查，有利于防止撤銷權(quán)的不當行使，并盡快明確法律關(guān)系。撤銷權(quán)訴訟的管轄法院為被告住所地人民法院。被告為債務(wù)人，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
2.行使范圍
撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，即以實現(xiàn)債權(quán)人債權(quán)的范圍為限，目的在于盡可能地減少對交易安全的影響。
3.除斥期間
為保護交易安全、穩(wěn)定既存法律秩序，應(yīng)對債權(quán)人撤銷權(quán)的行使期間作出限制。撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
（四）債權(quán)人撤銷權(quán)的效力
1.被撤銷的行為對債務(wù)人自始沒有法律約束力
債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的行為被人民法院撤銷的，債務(wù)人的行為自始沒有法律約束力。因此，債務(wù)人與相對人之間不會發(fā)生權(quán)利直接變動的效果。債務(wù)人放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保的行為被撤銷后，債務(wù)人的相對人仍對債務(wù)人負有債務(wù)，其擔保人仍對債務(wù)人負有擔保責任。債務(wù)人無償或者低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為、高價受讓財產(chǎn)的行為被撤銷后，債務(wù)人的相對人所取得的財產(chǎn)自動復(fù)歸為債務(wù)人的責任財產(chǎn)。債務(wù)人為他人的債務(wù)提供擔保的行為被撤銷后，債務(wù)人不再負有擔保責任。債務(wù)人已經(jīng)承擔擔保責任的，擔保權(quán)人對債務(wù)人負有返還義務(wù)。
債權(quán)人行使撤銷權(quán)后取回的財產(chǎn)屬于債務(wù)人的責任財產(chǎn)，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人并無優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
2.費用負擔
債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔；第三人有過錯的，應(yīng)當適當分擔。
四、相關(guān)法律
《中華人民共和國民法典》第535條至第542條。
來源：中國法律咨詢中心
責任編輯：馬毓晨 廖衛(wèi)華
總平臺審核編輯：韓新春
